男子贩毒一千克大部分是假货应该如何定罪量刑？( 三 ) window.sina_survey_config = {//注释

　　对此，法院在一审判决书中指出，彭飞在其供述中及庭审中均承认，其从广东购买毒品是为牟取利益，事实上已经向上家购买毒品并将毒品带回万载，在主观上已具有贩卖毒品的故意，对社会危害后果持一种追求的心态，虽带回的部分毒品为假毒品且尚未卖出，但这系其客观错误导致不能实现其犯罪目的，并不影响其行为构成贩卖毒品罪。另外，虽然彭飞容留他人所吸食的毒品为假毒品，但并不影响他容留他人吸毒的犯意表示。

　　2018年5月28日，万载县法院一审以贩卖毒品罪，对彭飞判处有期徒刑十年零十个月，并处罚金二万元；以容留他人吸食毒品罪判处其有期徒刑一年，并处罚金五千元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金二万元。

　　专家：贩卖假毒品也是犯罪，可从轻或减轻处罚

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　　彭飞一案的焦点在于，涉案的毒品大部分为假毒品。主观上被告人有犯罪故意，但客观上造成的实际危害并不明显。

　　对于此类案件的定性，我国法学界曾有过争议。以清华大学法学院教授张明楷为代表的一些学者认为，行为人主观上具有犯意，但其客观行为没有侵害合法权益的任何危险，应认定为不可罚的不能犯；另有一些学者则指出，行为人实施的行为只要具有结果发生的危险性，就算未完成犯罪也是未遂犯。

　　“本案中，被告人以贩卖为目的，把假毒品当真毒品购买，其贩卖毒品未遂应该是成立的。”中国政法大学刑事司法学院教授阮齐林介绍，万载县法院对彭飞的判罚，其依据是刑法中关于贩卖毒品罪的规定，以及最高法关于以假毒品进行犯罪的司法解释。

　　最高人民法院1994年12月曾下发《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定>的若干问题的解释》。该司法解释在“对以假毒品进行犯罪的定性”部分规定：明知是假毒品而冒充毒品贩卖的，以诈骗罪定罪处罚；不知道是假毒品而当作毒品走私、贩卖、运输、窝藏的，应当以走私、贩卖、运输、窝藏毒品犯罪（未遂）定罪处罚。

　　根据刑法第347条的规定，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）50克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑；贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克的，处七年以上有期徒刑。